近段时间，数起疑难复杂的刑事案件相继进入审判程序。律师的工作从最初的会见、阅卷、梳理案情、辨析证据等审前辩护，进入了审判阶段的辩护。结合自身办案的亲身经历，我认为，重大疑难复杂的刑事案件辩护，整体上要把握道与术的关系，不要让庭审变成演戏，以有效辩护为基点，从根本上维护当事人的合法权益。
道，是谋略，是对案件的整体把握，是对案件辩护的整体思路的选择。
实务中，一般可分为无罪辩护和罪轻辩护，还有骑墙式辩护。无罪辩护的选择，要特别慎重，主要包括两种情形：一是事实清楚，但法律适用上应当不构成犯罪。如无烟草专卖零售许可证，非法跨地域进货、销售等行为，是否构成犯罪，就属于这一类，实务中有较大争议。二是事实不清、证据不足的无罪辩护。如数额不足，涉及非国家工作人员受贿案，有多节事实，其中有数节事实证据不足，如果辩护推翻，则导致涉案数额未达到6万起点，则可能不构成犯罪。对于前述第一类情形，应当充分检索法律法规以及实务判例，从法理、专家观点、判例等多个角度充分展开论述。对于后一类情形，要充分审阅证据进行综合判断分析，找准辩护点，权衡利弊，作出正确选择。当然，还有第三种情节，就是先作无罪辩护，在量刑辩护中，退一步，提出从轻辩护意见。这一点在全国律师的相关操作指引中有明确规定，实务中可以骑墙式辩护。
术，是方法，是基于道而作出的正确辩护点的选择，就是找辩护点。
实务中，事实层面，主要涉及证据不足，推翻某节事实。该项工作量往往巨大。辩护律师应当全案审阅证据，不放过任何一个细节。要采用数据整理，对证人陈述、被告人的供述进行全面整理，找出其中存在矛盾、不当、错误之处，让控方证据存疑，不能排除合理怀疑。对于侵财刑犯罪，对于数额认定，要按照宏观与微观两方面，去找突破口。宏观上，可能部分涉案数额不是本案当事人所实施的犯罪所涉，要从根本上排除掉；微观上，要从逻辑、计算方法、部分数额性质认定不当，等多维度进行辩护，动摇、推翻控方指控的数额。
事实层面的第二项，是主从犯的辩护。要从公司整体架构，职务级别，管理权限，是否有控制权、主导权、决策权、管理权，尤其是重大非吸、诈骗等案件，往往涉案人数很多，公司组织架构体系复杂的情况下，要充分运用比较方法，锁定当事人的权限、作用，作从犯辩护。
对于量刑的辩护方法，要从案件发生的缘由、发生的过程、终止的事由多角度阐述被告人不具有再犯可能性，具有较小的人身危险性，其行为后果具有较小的社会危害性。同时，要准确把坦白、认罪认罚从宽处罚等法定和其他酌定从轻、减轻情节。同时，还应当借助其他判例，当地的省高院发布的典型案例等角度入手，提供法庭参考。如最近办理的一起贩卖毒品案件中，当事人具多次贩卖大麻的情节，但当地省高院有文件明确规定可折处成海洛因进行计算，我将当事人贩卖大麻的全部数额折算成海洛因，仅仅一克都不到。但因多次贩卖，起刑点为三年。同时，我向法庭提供当地高院的典型判例，并提出按起刑点作为宣告刑的观点得到法院采纳，最终当事人按最低刑作为宣告刑，取得较好辩护效果。
正确处理道与术的关系，不要追求无效的“效果”而错误的选择辩护策略。一切以有效辩护为基点，我不建议过多的采用感情法、情怀法去发表辩护意见，因为审判工作是严肃的，法院既认定罪与非罪，也要决定判处何种刑罚。在罪与非罪、罪轻与罪重的关系上，法官是理性的，律师应当以理性为主，提供有效意见，光光打感情牌，往往作用甚微。（浙江和义观达律师事务所合伙人 吴专生律师 ）
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